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《民法典》合同成立的时间地点

时间:2021-04-20     【转载】   来自:沙巴体育官网开户   阅读

一、信件、数据电文形式合同和网络合同成立时间

       第四百九十一条 当事人采用信件、数据电文等形式订立合同要求签订确认书的,签订确认书时合同成立。

       当事人一方通过互联网等信息网络发布的商品或者服务信息符合要约条件的,对方选择该商品或者服务并提交订单成功时合同成立,但是当事人另有约定的除外。

       【要点】

       1.自签订确认书时合同成立

       用签订确认书形式订立合同须具备的条件

       (1)当事人是采用信件、数据电文等形式订立合同。也就是说,当事人订立合同是采用非对话方式进行的,可能是相互往来信件、电报、电传、电子邮件等。以对话方式进行谈判的,一般要求承诺即时作出,承诺一经作出合同就成立。

       (2)应由一方当事人在合同成立之前提出。因为将签订确认书作为合同成立的条件,当事人必须在合同成立前提出,否则承诺生效时合同成立,合同成立后再提出签订确认书对合同的成立没有影响。

       (3)在上述条件具备时,只有签订确认书,合同才能成立。

       2.本条第2款关于电子合同成立时间的规定依然是首先遵循当事人意思自治规则,当事人有约定的,根据当事人的约定确定合同的成立时间。当事人无特别约定的,当事人一方通过互联网等信息网络发布的商品或者服务信息符合要约条件的,作为要约。判断是否构成要约,需要根据本法第472条的规定判断,要约的意思表示需要具备内容具体明确,并表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束在这样的前提下,对方选择该商品或者服务并提交订单成功时合同成立。如果不符合要约的条件,而是本法第473条规定的要约邀请,则对方提交的订单属于要约而非承诺,提交订单成功也仅是发出要约,其法律后果就不是合同成立了。

       3.电子合同当事人行为能力的推定

       《民法典》第143条规定,行为人具有相应的民事行为能力是民事法律行为有效的要件之一。未成年人、精神疾病患者等无行为能力和限制行为能力人也可能使用互联网等信息系统订立合同,合同相对方难以判断与其订立合同的人的行为能力如何。对此问题,《电子商务法》第48条规定,在电子商务中推定当事人具有完全民事行为能力,但是有相反证据足以推翻的除外。

       4.关于自动信息系统(电子代理人)

       在电子合同的签订、履行中,有一些事先设定好的自动信息系统会参与进来,代替当事人完成一些交易行为。这些自动信息系统也被称之为“电子代理人”。所谓电子代理人是指“不需要人的审查或操作,而能用于独立地发出,回应电子记录,以及部分或全部履行合同的计算机程序、电子的、或其他自动化手段”。电子代理人并不是具有法律人格的主体,而是一种能够执行人的意思的,智能化的交易工具。从构成上看,它是具有自动化功能的软件、硬件的结合。从商业用途上看,可用于搜索某一商品或服务的价格,完成在线买卖,或对交易发出授权。当事人为了扩大交易机会,减少营销成本,预先在电子代理人中设置了常用的商事意思表示模式,使之能够代替其发出或接受要约。但是电子代理人的思维能力是预设的、有限的、不能像人一样,具有综合判断行为后果的能力,并且它本身也没有自身独立的利益,以及承担义务的财产基础,所以不可能具有法律人格,换言之,电子代理人不可能具有独立的缔约能力。它的性质最终是由运用工具的主体的法律地位所决定的,无论是买方、卖方,甚至交易的中介人,均可使用电子代理人。谁使用电子代理人就行使谁在交易中的功能,从属谁的法律地位。电子代理人与自动售货机没有本质区别,仅是人进行交易的工具。名不正则言不顺,言不顺则事不成。鉴于冠之以“代理人”的名义会造成一些困扰,还是以自动信息系统指代为宜。

二、合同成立地点

       第四百九十二条 承诺生效的地点为合同成立的地点。

       采用数据电文形式订立合同的,收件人的主营业地为合同成立的地点;没有主营业地的,其住所地为合同成立的地点。当事人另有约定的,按照其约定。

       【要点】

       1.合同成立的地点,即合同订立的地点,也称合同签订地,是确定合同纠纷案件的地域管辖的依据之一,也是选择涉外合同准据法的冲突规范的连结点之一。

       一般情况下,“承诺生效的地点为合同成立的地点”。因承诺通常在承诺通知到达要约人时生效,故要约人所在地通常为合同成立的地点。具体的规则是:

       (1)采用直接对话方式的,承诺可以立即到达要约人,相对人知道其内容时生效。所以,一般情况下,当事人直接对话的地点是合同的成立地点。

       (2)承诺需要通知要约人的,承诺到达要约人时生效,通知上所载明的到达地点应当为承诺生效的地点,是合同成立的地点。

       (3)采用数据电文形式订立合同的,收件人的主营业地为合同成立的地点;没有主营业地的,其住所地为合同成立的地点。当事人另有约定的,按照其约定。

       (4)根据交易习惯或者要约的要求,以行为作为承诺方式的,应当以该承诺行为生效的地点为合同成立的地点。

       (5)对以合同书或确认书形式订立合同的成立地点,双方当事人签名、盖章或者按指印的地点为合同成立的地点。双方当事人签名、盖章或者按指印的地点在同一处的,双方当事人的签名、盖章或者按指印同时、同地完备,为合同成立地点。签名、盖章或者按指印不在同一地点的,当事人完成最后有效签名、盖章或者按指印的地点为合同成立地点。

      (6)合同约定的签订地与实际签名或者盖章地点不符的,人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地;合同没有约定签订地,双方当事人签名、盖章或者按指印不在同一地点的,最后签名、盖章或者按指印的地点为合同签订地。

       2.书面形式未采用时合同成立地点的认定

       《民法典》第490条规定,当事人采用合同书形式订立合同的,自当事人均签名、盖章或者按指印时合同成立。在签名、盖章或者按指印之前,当事人一方已经履行主要义务,对方接受时,该合同成立,延续了《合同法》关于通过履行治愈或者纠正形式上瑕疵的规定,此时合同成立的地点应为接受履行地,不再是签章或按指印的地点或者完成特别手续的地点。需要注意的是,接受履行地与承诺的意思实现有所不同,对于意思实现,作出承诺行为的地点是承诺生效的地点,亦即合同成立的地点,而此处为接受履行地,不可混淆。

三、书面合同成立地点

       第四百九十三条 当事人采用合同书形式订立合同的,最后签名、盖章或者按指印的地点为合同成立的地点,但是当事人另有约定的除外。

       【要点】

       1.合同签订地,通常是由双方当事人在同一地点订立的,实际签约地与合同签订地条款的记载基本是一致的,目的在于把合同签订地固定化。而在实务中,情况往往是错综复杂的。本条旨在解决采用书面形式订立合同时,确定合同签订地的两个问题:

       (1)合同中对合同签订地有另外约定的情况,即合同约定的签订地与实际签名、盖章或者按指印地点不符的问题

       规定“当事人另有约定的除外”,体现了约定优先和双方当事人的意思自治,符合合同法的自愿原则。因为合同是当事人协议的民事法律行为,既然双方当事人对合同签订地有了明确的约定,那么该约定就应当对其有约束力,这样规定也便于人民法院查明案件事实。否则,合同签订地条款就成为无用条款,违背了当事人缔约的本意。

       (2)合同当事人双方签名、盖章或者按指印的地点不同,何处为合同签订地

       如果双方当事人没有约定合同签订地,进行异地签约,一方先在合同书或者确认书上签名、盖章或者按指印,再将合同书或者确认书寄给另一方签名、盖章或者按指印,最终完成签约过程。在此过程中,一方签名、盖章或者按指印后并未达成合意,认定最后签名、盖章或者按指印的地点为合同签订地,既符合双方当事人意思自治,也符合长期以来的审判实践。

       2.判断合同书应采取实质判断标准,不应拘泥于名称,而应根据内容综合认定

       虽然文件名称不是合同书或者协议,但内容涉及当事人之间设立、变更或终止民事权利义务,包括了构成某种合同的必要条款,应当认定为合同书。反之,文件虽然具有合同书或协议书之名,但缺乏记载合同内容的条款或者内容,则不能认定为合同书。例如,会议纪要(座谈会纪要)是记录会议或磋商谈判的过程和所达成的原则性意见,通常不能认定为合同,但如果内容涉及当事人之间设立、变更或终止民事权利义务关系,是各方当事人的一致意思表示,该意思表示的内容具体明确,具有可执行性,当事人并无排除受其约束的意思,则具备了民事合同的要件,可以构成合同书。实践中,当事人在缔约过程中形成的各种文件,如意向书、议事录、备忘录等,如果其内容足以构成合同,应认定为合同书。


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